唏嘘！涉案工程存在质量题目，承包人要求付出工程款时，发包人怎样提出贰言？

在建立工程施工条约纠纷诉讼中，针对承包人提出的付出工程款哀求，发包人通常会以涉案工程质量存在题目主张镌汰工程款或要求付出维修费补偿丧失等，但是在未提起反诉的环境下得到法院支持的案例寥寥无几。作为发包人，在工程质量确实存在题目的环境下，应以抗辩还是反诉的方法提出？

文 | 蔡琳颖 北京恒都（青岛）状师事件所

本文由作者向新则独家供稿

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题目的提出

之以是对题述题目举行讨论，是由于两者步伐上有较大差别：

第一，抗辩可以直接在本诉中处理惩罚，无需以告状方法提出，也无需交纳案件受理费；而反诉需以告状方法提出，需交纳案件受理费；

第二，反诉只能在一审辩说闭幕条件出，而抗辩不但可以在一审辩说闭幕条件出，在二审进程中也可以提出；假如将其作为一种反诉，被告在二审中就不可主张直接扣减；

第三，抗辩的创建取决于本诉的创建，而反诉则不以本诉创建为条件，本诉和反诉分别裁判。

只管《最高人民法院关于审理建立工程施工条约纠纷案件实用执法题目的表明（一）》及明白与实用对此举行相应表明，但是审判实践对这一题目仍旧存在较大争议。

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执法依据

《最高人民法院关于审理建立工程施工条约纠纷案件实用执法题目的表明（一）》第十六条 发包人在承包人提起的建立工程施工条约纠纷案件中，以建立工程质量不切合条约约定大概执法规定为由，就承包人付出违约金大概补偿补缀、返工、改建的公道用度等丧失提出反诉的，人民法院可以归并审理。

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明白与实用

题述题目相干司法表明初次于2018年12月29日颁布的《最高人民法院关于审理建立工程施工条约纠纷案件实用执法题目的表明（二）》（已失效）第七条予以明白和细化（现见效《最高人民法院关于审理建立工程施工条约纠纷案件实用执法题目的表明（一）》第十六条），且在最高人民法院民事审判第一庭就《最高人民法院关于审理建立工程施工条约纠纷案件实用执法题目的表明（一）》作出的明白与实用中也对发包人以工程质量纠纷为由应反诉还是抗辩作出了区分，笔者对此举行整理归纳如下：

1. 发包人的主张属于抗辩情况，无需提起反诉或另诉。

① 发包人仅以工程质量题目或因承包人在施工进程中偷工减料、未按图施工等情况主张镌汰、拒付工程款

该种情况下，发包人的主张没有高出承包人的诉讼哀求范畴，属于同一执法干系，而镌汰工程款的主张固然有给付内容，但实质是在承包人主张工程款欠款底子上的抵消主张，不属于新的独立给付内容，属于抗辩，无需提出反诉。同理，如发包人以工程质量题目直接拒付剩余工程款，同样是抗辩而非反诉。

② 发包人因承包人拒绝维修工程而另行委托他人修复后，主张抵扣修复用度的

建立工程质量不切合约定，承包人有修复任务。因承包人拒绝修复、发包人另行委托第三人修复后才通过竣工验收，此时对承包人主张工程结算价款的主张，发包人提出抵扣修复用度的，固然该主张构成一个独立的诉，但该主张未高出承包人诉讼哀求范畴。因此，发包人对该项主张有权以抗辩情势提出，也有权提出反诉，发包人有选择权，应恭敬发包人意见。当发包人选择以抗辩情势主张扣减时，法院应作为抗辩举行审理，不应要求发包人另行提起反诉。

2. 属于反诉大概另行告状的情况，如发包人不提起反诉则法院可不予处理惩罚。

① 发包人要求承包人付出违约金大概补偿丧失

该种情况下，发包人根据《民法典》第八百零一条规定主张承包人包袱违约责任大概补偿丧失不但明白具体，并且该张显着高出了承包人诉讼哀求范畴，并具有独立的给付哀求内容，具备诉的全部条件，属于独立的诉，应当作为反诉处理惩罚。

但是此时有一例外环境，即假如发包人与承包人在条约中明白约定可以直接将工程质量违约金或补偿金从应付工程款中扣减的，发包人提出扣减哀求的，因两边已有了明白的约定，故该哀求可以应视为抗辩，发包人也无需提起反诉。

② 发包人要求承包人包袱返修任务

该种情况下，发包人的主张已构成一个独立的诉，且已高出承包人的诉讼哀求范畴，发包人应提起反诉大概另诉。

③ 发包人要求承包人补偿因工程质量不切合条约约定而造成的其他财产大概人身侵害的

该种情况下，发包人的哀求超出承包人的哀求范畴，又具有给付内容，属于独立的诉讼，发包人可以另行告状。因发包人的哀求为侵权侵害补偿之诉，承包人主张的工程欠款为条约纠纷，二者不是同一执法干系，故不能提起反诉哀求，只能另诉。

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案例检索中的两种见解

司法实践中对付发包人因工程质量题目要求承包人付出违约金、补偿丧失等应选择何种步伐的意见较为同一，大部分均以为必要提起反诉大概另诉，除非两边条约中有明白约定可直接在工程款中扣减。同时对付因质量题目造成其他财产大概人身侵害而索要补偿应另诉的意见也是较为同一。

但是对付要求镌汰、拒付工程款和抵扣维修费是否可以不反诉而是直接以抗辩情势提出，司法实践中仍旧存在差别意见。以下重要对该三种有争议的情况举行案例检索及对裁判文书的说理举行简单阐发。

1. 未提起反诉，法院不予审理

案例一

案号：（2021）最高法民终841号

法院：最高人民法院

裁判见解：一审中，百富房产公司并未就4号楼、5号楼及地库工程质量题目提出明白诉请，，亦未就质量题目和漏项甩项提交充实证据予以证明，故百富房产公司以此作为抗辩拒绝付出利钱，来由不能创建。一审就本案工程款计取相应利钱，切合执法规定。

案例二

案号：（2021）最高法民申125号

法院：最高人民法院

裁判见解：五、关于原讯断是否遗漏上诉哀求题目。再审申请人二审中提交了公寓楼、车间不合格工程工程量汇总表等证据，证明部分工程没有竣工、部分工程因不合格举行了整改，应当将该部分工程对应价款扣减。汇总表中列明的水暖无管卡、屋面未安装排气孔等事项纵然存在也属于整改部分。对此原讯断以再审申请人未提出反诉为由未予审理，并见告其可另行主张。再审申请人称桩和轴系案外人施工，但原审中其未提供证据证明该究竟，原讯断在认定工程款时未将此部分扣减，并无不当。因此，原讯断对再审申请人上述上诉事由举行了处理惩罚，并未遗漏其上诉哀求。再审申请人关于原讯断遗漏其上诉哀求的再审申请事由不能创建，本院不予支持。

案例三

案号：（2021）赣0482民初1043号

法院：共青都市人民法院

裁判见解：被告以部分工程质量不切合条约约定为由要求扣减工程价款，来由不创建，本院不予支持。案涉工程存在屋面漏水题目，被告要求原告举行补缀的，原告应当根据条约约定推行补缀任务，因此产生的用度，由原告包袱。但被告不能据此作为不付出工程价款的抗辩来由。补缀任务是原告作为施工方的一项从任务，在原告未推行或未完全推行补缀任务时，被告作为发包方，可以通过扣除质保金或对维修用度、相干丧失提起反诉、另诉的情势主张权利，而不得直接以此抗辩拒绝付出工程款。

案例四

案号：（2019）苏01民终6036号

法院：江苏省南京市中级人民法院

裁判见解：关于胜景公司扣减470000元工程款题目。固然前案讯断胜景公司向法伯耳公司补偿丧失684000元，但泰山公司仅分包此中一部分工程，且胜景公司在本案一审中就工程质量补偿题目并未提出反诉，故其在本案中要求两边结算价款直接扣减470000元，既缺乏究竟依据，亦缺乏执法依据，一审对此未作处理惩罚，并无不当。

案例五

案号：（2016）津02民终1018号

法院：天津市第二中级人民法院

裁判见解：关于被告中外运公司的报告属于抗辩还是反诉。本案中，根据被告中外运公司答辩意见，其报告因原告十八局五公司施工存在质量题目，导致维修用度丧失已靠近400万元，预计仍将产生不低于500万元的维修用度，对此，原审法院以为，原告十八局五公司主张诉讼标的额低于200万元，被告中外运公司的上述意见并非仅在原告哀求标的额范畴内予以扣减抗辩，而是在原报告请之外提出了新的诉讼主张，故应当提起反诉，而在本案审理进程中，被告中外运公司并未提起反诉主张，故对其答辩所称的工程质量题目，原审法院不予处理惩罚，被告中外运公司可据证另行主张权利。

案例六

案号：（2013）皖民四终字第00324号

法院：安徽省高级人民法院

裁判见解：关于整改维修费716941.05元应否从涉案工程款中扣除题目。2009年5月20日，安徽省定远县公证处出具（2009）皖定公证字地265号公证书及光盘，证明涉案工程出现质量题目；2011年1月24日，安徽省构筑工程质量第二监督检测站作出编号为11BSE001的施工质量判定陈诉，具体列明白质量不切合范例要求的工程项目，必要整改。由于涉案工程是竣工验收后在利用进程中发明系列质量题目，包罗天立公司在施工进程中未按计划要求举行实际行工，安泰公司应依法通过反诉步伐办理，因其未提起反诉，本案不予处理惩罚。

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